根據(jù)權利義務對等原則和委托代理理論,董事、高管被股東和公司委以公司經(jīng)營管理自主權利,意味著董事、高管行使權利時亦應承擔相應的對股東和公司的忠實、勤勉義務。相較2018版,2024年7月1日實施的新《公司法》對董事、高管的忠實義務作出了更加詳盡的規(guī)定,但因相關規(guī)定仍相對原則,在實踐中易就如何理解和適用引發(fā)爭議。
司法實踐中,董事、高管違反忠實義務,主要表現(xiàn)為三個方面:使得公司喪失對資金的使用權或控制權;損害公司交易機會或者進行不當交易;泄露公司秘密等。國有公司董事、高管違反忠實義務的行為還往往與貪腐行為關聯(lián),通過“吃企”行為導致國有資產(chǎn)損失。
一、追究公司董事、高管違反忠實義務責任的現(xiàn)實困境
新《公司法》以原則性與列舉性的方式,對董事忠實義務內容做出了規(guī)制。以公司歸入權、損害賠償 …… ??